Por... LINA SAIGOL
El coronavirus podría impulsar a los fondos de capital privado y a las empresas a buscar una salida a acuerdos y acuerdos financieros.
Asustados por la rápida propagación del virus mortal, las empresas y los grupos de compra en todo el mundo comienzan a preguntar en silencio a sus abogados si pueden invocar las llamadas cláusulas de cambio adverso material (MAC) y retirarse de los acuerdos.
Las cláusulas MAC permiten a un comprador o vendedor retirarse de un acuerdo en caso de un cambio importante en el negocio, las operaciones o las condiciones financieras de una empresa.
"Un pequeño número de clientes ya nos ha pedido que hagamos esto y anticipamos que más clientes podrían considerar solicitarnos que revisemos documentos y evaluar su situación", dijo Liang Xu, socio de la firma de abogados Hogan Lovells en Beijing.
Xu agregó que la empresa había recibido tales enfoques de clientes durante el brote de Sars, un virus respiratorio similar, en 2003. “Durante el brote de Sars en 2003, trabajamos un poco buscando las cláusulas MAC para clientes. Al final, las partes terminaron los problemas a través de negociaciones ".
Algunos fondos de capital privado también están analizando si pueden invocar MAC y cláusulas de fuerza mayor, generalmente utilizadas en casos de guerra o desastres naturales, para escapar de algunos acuerdos de adquisición como resultado del brote de coronavirus, según la firma de abogados Morrison & Foerster
El valor de la negociación global ya se ha reducido a un mínimo de seis años este año. Según el proveedor de datos financieros Refinitiv, solo se han realizado transacciones por valor de $ 119,2 mil millones en el año hasta la fecha, una caída del 49% en comparación con el mismo período del año pasado. En China, para el año hasta la fecha, el número de acuerdos de capital privado se ha reducido a solo tres, en comparación con 54 durante el mismo período en 2019, según PitchBook.
No se trata solo de ofertas. Las compañías de cartera de capital privado que operan en sectores gravemente afectados, como los alimentos y el comercio minorista y dependen de las cadenas de suministro en China y el sudeste asiático, podrían terminar incumpliendo los préstamos si no pueden extender los plazos activando cláusulas MAC, dijo Morrison & Foerster en una nota de investigación. .
Incluso antes del brote del virus, las cláusulas MAC se habían vuelto cada vez más comunes en los acuerdos de fusiones y adquisiciones, en parte debido a que los acuerdos se han vuelto más complejos y vulnerables a la incertidumbre geopolítica y macroeconómica.
Un estudio del bufete de abogados global Nixon Peabody encontró que el 98% de los 200 acuerdos que revisó en 2019 contenían tales disposiciones, en comparación con el 87% del año anterior.
Las cláusulas MAC son notoriamente difíciles de implementar, ya que los compradores deben poder demostrar que ha habido una disminución sostenida en el negocio de un objetivo, en lugar de cualquier cosa causada por un evento a corto plazo. Los términos de los contratos pueden variar ampliamente y la capacidad de invocarlos puede reducirse a la precisión de la redacción.
Frank Aquila, jefe global de fusiones y adquisiciones en el bufete internacional de abogados Sullivan & Cromwell, dijo: “En tiempos de pánico del mercado, los compradores a menudo recurren a las cláusulas MAC para cancelar o renegociar acuerdos, pero en realidad los eventos que afectan al mercado en general rara vez son MAC
"Las cláusulas MAC protegen a un comprador de cambios materiales adversos que son específicos del negocio que se adquiere, no de condiciones económicas globales adversas".
Para el capital privado, la carga de la prueba puede ser aún mayor. Debido a que no esperan un retorno de su inversión durante varios años, un par de malos meses de ganancias pueden no ser suficientes para convencer a un juez de que se ha producido un impacto material.
Los MAC se han probado antes en tiempos de crisis. Hubo una serie de casos después del estallido de la burbuja de las puntocom y nuevamente en 2007-08 en el apogeo del boom de la deuda de compra.
Uno de los de más alto perfil fue en 2001, cuando un tribunal de Delaware dictaminó que Tyson Foods TSN, -1.97% no pudo terminar su fusión con MeatPcker IBP por irregularidades contables, diciendo que el productor avícola estadounidense tenía suficiente conocimiento previo de los problemas para prever el problema. impacto negativo potencial en los resultados del IBP.
Ese mismo año, Sir Martin Sorrell, ex director ejecutivo del grupo de publicidad WPP WPP,-1,14% , lo intentó y falló.para alejarse de su toma de posesión del pequeño rival británico Tempus a raíz de los ataques terroristas del 11 de septiembre en los EE. UU. Se vio obligado a llevar a cabo el acuerdo después de que el Panel de toma de control del Reino Unido dictaminó que WPP no pudo probar el impacto de los ataques. cualquier efecto a largo plazo en la industria publicitaria.
En 2007, KKR KKR, -0.87% y Goldman Sachs GS, -1.80% abandonó su compra apalancada de $ 8 mil millones del fabricante de estéreo Harman International Industries. Las dos empresas dijeron que encontraron que las condiciones financieras dentro de Harman eran inaceptables, lo que provocó un cambio material adverso. En ese momento, Harman dijo que no estaba de acuerdo con la interpretación de los compradores de que se había incumplido el acuerdo de fusión.
Los banqueros y los abogados advierten que algunas compañías que sienten el remordimiento del comprador podrían usar los MAC como una táctica para negociar un precio más bajo en un acuerdo.
Morrison & Foerster dijo que "los vendedores y los objetivos pueden estar preocupados de que la situación ofrezca a los compradores e inversores la posibilidad de invocar fácilmente las cláusulas MAC para alejarse de lo que ahora consideran un" mal negocio "".
En 2011, la firma estadounidense de compras Cerberus Capital Management y su socio Chatham Lodging Trust rescindieron su acuerdo de $ 1,12 mil millones para comprar 64 hoteles propiedad de la quiebra Innkeepers USA Trust, alegando que se había producido un cambio "adverso material" solo tres meses después de firmar el acuerdo. Los gerentes demandaron a Cerberus por su decisión de retirarse. Sin embargo, finalmente el acuerdo se acordó a un precio más bajo de $ 1.02 mil millones.
Solicitar un MAC puede ser aún más difícil en China, donde el coronavirus surgió a fines de 2019. “Las partes deben considerar la posibilidad de exigir una sentencia judicial o un laudo arbitral, por ejemplo, una sentencia judicial emitida por un tribunal extranjero no es fácil de reconocer y ejecutar en China ”, dijo Xu de Hogan Lovells.
Pero la oportunidad de invocar un MAC podría ser más fácil ya que el tiempo entre anunciar un acuerdo y cerrarlo lleva más tiempo. El tiempo promedio para completar una fusión o adquisición aumentó a 38 días después de que se anunció, un 31% más que en 2010, según la firma de abogados Gartner . Las fechas de cierre han crecido aún más para las ofertas medianas ($ 500 millones a $ 5 mil millones) y las grandes (más de $ 25 mil millones), que tardan un promedio de 106 y 279 días en cerrarse, respectivamente.
